Tư Vấn Của Luật Sư: Ngô Thế Thêm - luatsungothethem

Về tình huống của bạn thì các bạn là góp vốn làm ăn chung với nhau, thực chất họ đã có xưởng kinh doanh từ trước, nên bạn chỉ góp thêm vào. Cũng như bạn trình bày thì việc kinh doanh chưa đăng ký kinh doanh do đó chưa tồn tại một hình thức kinh doanh cụ thể là Công ty hay Hộ kinh doanh do đó bạn cũng không thể trở thành thành viên góp vốn của một cơ sở kinh doanh nào đã được đăng ký. Tuy nhiên tiền vẫn là của bạn, quyền của bạn vẫn có để lấy lại số tiền này. Trên cơ sở thời gian kinh doanh, bạn và họ xác định xem việc kinh doanh có lãi hay không? Thua lỗ thế nào để xác định việc hoàn trả lại vốn, tỷ lệ vốn.

Về việc góp không có giấy tờ, tất nhiên tiền của bạn là tiền thật, chắc cũng không khó để người bạn của bạn xác định lại số vốn này, do đó bạn cứ thẳng thắng nói chuyện, bàn bạc về việc rút vốn như lúc ban đầu góp vốn làm ăn, trong quá trình đó cố gắng củng cố thêm chứng cứ, nếu bạn của bạn không hợp tác thì có thể khởi kiện đến Tòa án nhân dân quận huyện nơi bạn của bạn đang cư trú ở đó. 

Với câu hỏi của bạn Luật sư – Luật Doanh Gia tư vấn như sau:

Để bảo đảm quyền lợi của bạn đặc biệt là bản trực tiếp tham gia quản lý và nếu cần thì có thể bán cổ phiếu này, bạn nên lập hợp đồng ủy quyền giữa anh trai bạn cho bạn theo đó phạm vi ủy quyền xác định là thay mặt và nhân danh anh trai bạn trước các cơ quan Nhà nước có thẩm quyền, các cá nhân, tổ chức có liên quan để quản lý, sử dụng và định đoạt cổ phiếu, trong đó xác định rõ việc có quyền bán, chuyển nhượng, tặng cho theo quy định. Thời hạn ủy quyền bạn có thể làm dài ra một chút, ví như vài năm hoặc khi nào thực  hiện xong việc định đoạt, bán, chuyển nhượng, tặng cho cổ phiếu này. 

Về vấn đề này, Luật sư Ngô Thế Thêm – Công ty Luật Doanh Gia tư vấn như sau:

Công ty TNHH hay Công ty cổ phần đều là các doanh nghiệp chịu trách nhiệm giới hạn bằng số vốn đã góp (TNHH) hay số tiền đã mua cổ phần (Công ty Cổ phần) vào Doanh nghiệp, hay dễ hiểu là chịu trách nhiệm có giới hạn bằng số vốn góp.

Tùy theo Quy mô, ngành nghề, lĩnh vực kinh doanh và mục đích kinh doanh để lựa chọn hình thức cho phù hợp. Về hình thức Công ty TNHH hay Công ty Cổ phần đều có những ưu và nhược điểm nhất định. Ví dụ: Công ty Cổ phần thì có quyền phát hành chứng khoán, nếu đủ điều kiện thì tham gia sàn giao dịch chứng khoán… Còn Công ty TNHH thì cơ cấu đơn giản hơn, có Hội đồng thành viên, các quyết định được đưa ra cũng đơn giản, nhanh và linh hoạt hơn. Công ty Cổ phần có Đại hội Đồng Cổ đông, Hội đồng quản trị, ban kiểm soát… nên cơ cấu phức tạp hơn và phù hợp với quy mô kinh doanh rộng lớn hơn.

Trân trọng!

Tùy vào mô hình kinh doanh bạn có thể mở hộ kinh doanh cá thể (hay còn sử dụng là các cửa hàng nhưu quần áo, bánh kẹo, hoa quả, nhôm kính...) hoặc bạn có thể thành lập Công ty TNHH 1 thành viên do bạn là chủ sở hữu và tổ chức kinh doanh.

Với mỗi mô hình khác nhau sẽ có thủ tục khác nhau và cơ quan cấp sẽ khác nhau (có thể là Phòng Kinh tế UBND huyện hoặc Phòng đăng ký kinh doanh thuộc Sở kế hoạch và đầu tư)

Theo quy định thì Công ty nước ngoài được hiểu là tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp ở nước khác ngoài Việt Nam hay nôm na gọi là pháp nhân nước ngoài, do đó bạn cần cung cấp chính xác có phải vậy không hay là doanh nghiệp (công ty) của Việt Nam có vốn đầu tư nước ngoài để các luật sư có cơ sở tư vấn tiếp cho bạn

Chào bạn, vấn đề này Luật sư Ngô Thế Thêm tư vấn như sau:

Bạn căn cứ vào Điều 56 Luật Doanh Nghiệp để thực hiện

Điều 56. Hội đồng thành viên

1. Hội đồng thành viên gồm tất cả các thành viên công ty, là cơ quan quyết định cao nhất của công ty. Điều lệ công ty quy định định kỳ họp Hội đồng thành viên, nhưng ít nhất mỗi năm phải họp một lần.

2. Hội đồng thành viên có các quyền và nghĩa vụ sau đây:

đ) Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên; quyết định bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm, ký và chấm dứt hợp đồng đối với Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Kế toán trưởng và người quản lý khác quy định tại Điều lệ công ty;

Trân trọng!

Theo quy định tại Nghị định số 78/2015/NĐ-CP

Điều 11. Ủy quyền thực hiện thủ tục đăng ký doanh nghiệp

Trường hợp người thành lập doanh nghiệp hoặc doanh nghiệp ủy quyền cho tổ chức, cá nhân khác thực hiện thủ tục liên quan đến đăng ký doanh nghiệp, khi thực hiện thủ tục, người được ủy quyền phải nộp bản sao hợp lệ một trong các giấy tờ chứng thực cá nhân quy định tại Điều 10 Nghị định này, kèm theo:

1. Bản sao hợp lệ hợp đồng cung cấp dịch vụ giữa người thành lập doanh nghiệp hoặc doanh nghiệp và tổ chức làm dịch vụ thực hiện thủ tục liên quan đến đăng ký doanh nghiệp và giấy giới thiệu của tổ chức đó cho cá nhân trực tiếp thực hiện thủ tục liên quan đến đăng ký doanh nghiệp; hoặc

2. Văn bản ủy quyền theo quy định của pháp luật cho cá nhân thực hiện thủ tục liên quan đến đăng ký doanh nghiệp.

Như vậy, Luật Doanh nghiệp quy định việc ủy quyền để làm thủ tục, còn hồ sơ thành lập Doanh nghiệp phải do người được ủy quyền ký (ví như Điều lệ, Giấy đề nghị, Danh sách...)

Chào bạn.

Về địa điểm kinh doanh của công ty bạn mặc dù không còn ghi trên Giấy chứng nhận ĐKDN nữa nhưng vẫn đang hoạt động bình thường. Nếu sau này bạn có đăng ký thay đổi địa điểm kinh doanh ( ví dụ bổ sung ngành nghề....)thì Sở kế hoạch sẽ cấp mới cho công ty bạn Giấy chứng nhận ĐK của địa điểm kinh doanh riêng.

Chúc Công ty bạn làm ăn phát đạt.

Việc bạn chuyển nhượng vốn cho người nước ngoài là hoạt động bình thường, tuy nhiên khi thực hiện việc chuyển nhượng doanh nghiệp của bạn đang từ Doanh nghiệp có vốn đầu tư trong nước thành Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, do đó đây là trường hợp người nước ngoài thực hiện đầu tư tại Việt Nam, nên phải xác định có dự án và các ngành nghề kinh doanh cho phù hợp, được phép đầu tư tại Việt Nam và không bị hạn chế. Tùy thuộc vào ngành nghề mà Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài đầu tư, kinh doanh để xác định có nằm trong khu công nghiệp, khu chế xuất hay không?

Về vấn đề bạn hỏi mình trao đổi như sau:

Đại hội đồng cổ đông gồm tất cả các cổ đông có quyền biểu quyết, là cơ quan quyết định cao nhất của Công ty cổ phần. Đại hội đồng cổ đông có quyền quyết định đầu tư hoặc bán số tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 35% tổng giá trị tài sản… đây là quyết định bán tài sản của doanh nghiệp vì đại hội đồng cổ đông còn có quyền tổ chức lại hay giải thể công ty. Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý của Công ty… có thẩm quyền thông qua hợp đồng mua bán, vay, cho vay với những hợp đồng có giá trị bằng hoặc lớn hơn 35%.... (vì các hợp đồng này thẩm quyền quyết định là Đại hội đồng cổ đông, mà hội đồng quản trị chỉ là cơ quan quản lý đại diện thông qua)..còn những hợp đồng bán tài sản không thuộc trường hợp của Đại hội đồng cổ đông thì Hội đồng quản trị có quyền bán. Về cụm từ không áp dụng thì đã chỉ rõ vì đây là thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông để không bị tranh chấp về thẩm quyền.

Bạn cũng có thể tham khảo thêm tại www.luatdoanhgia.vn www.luatdoanhnghiepvn.vn về thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông và Hội đồng quản trị.

Trân trọng!

Như vậy, Công ty bạn cũng là một cổ đông của Công ty, việc chuyển nhượng cổ phần của Công ty bạn cho Công ty khác là việc chuyển nhượng cổ phần của các cổ đông với nhau, bạn không nói rõ nhưng tạm hiểu là Cổ đông phổ thông và chuyển nhượng cổ phần phổ thông.

Công ty bạn cần có các văn bản hợp lý (Có thể là Biên bản, Quyết định của Hội đồng thành viên, hội đồng quản trị, Đại hội đồng cổ đông hoặc Chủ sở hữu công ty) cho người được quản lý cổ phân của Công ty tại doanh nghiệp khác thực hiện việc chuyển nhượng.

Việc chuyển nhượng ở Công ty có cổ phần được thực hiện thông thương và bao gồm Biên quản, Quyết định của Đại hội đồng cổ đông/Hội đồng quản trị, kèm theo đó là hợp đồng chuyển nhượng cổ phần. Nếu việc chuyển nhượng cổ phần dẫn đến thay đổi người đại diện theo pháp luật thì phải làm thêm các thủ tục. Sau khi thực hiện xong bạn gửi Thông báo đến Sở Kế hoạch và Đầu tư tỉnh nơi Công ty đặt trụ sở chính, cùng hồ sơ như trên kèm theo

Bạn có thể tham khảo thêm các thông tin chi tiết tại www.luatdoanhgia.vn www.luatdoanhnghiepvn.vn hoặc liên hệ Luật Doanh Gia để được hỗ trợ thủ tục trọn gói.

Trân trọng!

Tài sản đó của bạn đã chuyển tên sang Doanh nghiệp tư nhân chưa? Hiện nay luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định như sau:

Điều 36. Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn

2. Tài sản được sử dụng vào hoạt động kinh doanh của chủ doanh nghiệp tư nhân không phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp.

Vậy bạn vận dụng quy định này xem sao?

Về vấn đề này Luật sư Ngô Thế Thêm – Luật Doanh Gia có ý kiến như sau:

1. Về việc khởi kiện tranh chấp thành viên Công ty, Bạn của bạn hoàn toàn có quyền khởi kiện. Tuy nhiên cũng xem lại bạn của bạn có tham gia quản lý công ty hay không, về nguyên tắc thành viên công ty đương nhiên tham gia quản lý công ty, đồng nghĩa với việc tham gia các cuộc họp của Hội đồng thành viên, còn nếu công ty đó không họp hội đồng thành viên thì sẽ xem xét theo hướng khác.
2. Ở Đây khởi kiện tranh chấp hợp đồng thì đương nhiên bị đơn phải là bên bán có nghĩa là cá nhân người bán phần vốn góp đó.
3. Nội dung cơ bản của đơn khởi kiện gồm Tòa án nơi gửi đơn, địa chỉ của tòa án, Phần ghi người khởi kiện, phần ghi người bị kiện, người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan, trình bày nội dung vụ việc, đưa ra yêu cầu cụ thể để xác định rõ yêu cầu khởi kiện, cuối đơn ghi ngày tháng năm và ký , ghi rõ họ tên,. Kèm theo đơn là tài liệu chứng minh cho yêu cầu khởi kiện. Bạn có thể tham khảo mẫu tại www.luatdoanhgia.vn
4. Ủy quyền trong tố tụng, cũng như Ủy quyền theo quy định của Bộ luật dân sự, Nếu là nguyên đơn phạm vi nên quy định toàn bộ các quyền và nghĩa vụ của Nguyên đơn.

Đây là một vụ án cụ thể, thương phải giải quyết theo một thời hạn nhất định (Vài tháng đến 1 năm) do đó bạn nên chuẩn bị thật kỹ. Trong phạm vi trả lời này, luật sư chỉ đưa ra được những ý cơ bản nhất. Chúc bạn luôn bảo vệ được quyền lợi của bạn mình.

Tùy vào hình thức, nếu bạn đăng ký Hộ kinh doanh cá thế thì bạn cần bản sao y bản chính CMND, còn nếu là Công ty TNHH 1 Thành viên hoặc Doanh nghiệp tư nhân thì bạn cần làm thủ tục thành lập doanh nghiệp. Bạn phân phối giấy (thương mại) cho đơn vị nào thì bạn có Hợp đồng đại lý với đơn vị đó. Bạn có thể tham khảo tại www.luatdoanhgia.vn

Về việc này, Luật sư Ngô Thế Thêm – Luật Doanh Gia có ý kiến như sau:

Bạn căn cứ Khoản 2 Điều 36 Luật Doanh nghiệp năm 2014 thì không phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu như nội dung mà bạn đã nêu:

“Điều 36. Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn

2. Tài sản được sử dụng vào hoạt động kinh doanh của chủ doanh nghiệp tư nhân không phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp”.

Bạn cũng có thểm xem thêm các thông tin cần thiết tại www.luatdoanhgia.vn

Bạn cứ chọn một tổ chức kinh doanh phù hợp có thể là Hộ kinh doanh hoặc Doanh nghiệp (Công ty TNHH, Công ty Cổ phần, Công ty Hợp danh, Doanh nghiệp tư nhân) để tổ chức hoạt động kinh doanh với số vốn đầu tư của mình. Còn việc phân phối ngành giấy là việc bạn làm thương mại mua đi và bán lại nên bạn cần có hợp đồng với nhà sản xuất để buôn bán ngành hàng này. Tùy vào hình thực kinh doanh của từng tổ chức mà trình tự, thủ tục, thời hạn, thẩm quyền thành lập khác nhau. Bạn có thể vào www.luatdoanhgia.vn để xem thêm các thông tin cần thiết

Nếu không có cổ phần, không phải chủ sở hữu thì bạn là giám đốc đi thuê, bạn chỉ cần chấm dứt hợp đồng lao động với chức danh là giám đốc, ký lại hợp đồng lao động với chức danh là vị trí khác không phải giám đốc. Còn công ty là của họ bạn không cần phải quan tâm, và như vậy bạn không chịu trách nhiệm với tư cách là giám đốc, người đại diện theo pháp luật nữa.

Bạn tham khảo điều luật dưới đây ở Bộ luật Dân sự 2015

Điều 564. Ủy quyền lại

1. Bên được ủy quyền được ủy quyền lại cho người khác trong trường hợp sau đây:

a) Có sự đồng ý của bên ủy quyền;

b) Do sự kiện bất khả kháng nếu không áp dụng ủy quyền lại thì mục đích xác lập, thực hiện giao dịch dân sự vì lợi ích của người ủy quyền không thể thực hiện được.

2. Việc ủy quyền lại không được vượt quá phạm vi ủy quyền ban đầu.

3. Hình thức hợp đồng ủy quyền lại phải phù hợp với hình thức ủy quyền ban đầu.

Doanh nghiệp của bạn đã được cấp giấy chứng nhận đăng ký, ngay sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký các bạn phải thực hiện các thủ tục kê khai đăng ký và nộp lệ phí môn bài, các hoạt động đăng ký in và phát hành hóa đơn thuế giá trị gia tăng. Công ty phải có trụ sở hoạt động, có biển hiệu như hồ sơ và giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp. Còn việc các bạn không hoạt động thì có thể xin tạm dừng hoạt động và gửi lên Sở Kế hoạch và Đầu tư nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính, khi nào hoạt động lại tiếp tục gửi thông báo tiếp tục hoạt động.

Nếu bạn đứng tên theo cách bạn là chủ sở hữu của Công ty TNHH hay là Thành viên góp vốn của Công ty TNHH thì bạn chuyển nhượng lại toàn bộ phần vốn góp đó và không trở thành chủ sở hữu hay thành viên của công ty nữa. Nếu bán là giám đốc làm việc theo chế độ hợp đồng lao động thì bạn chấm dứt hợp đồng lao động và không làm cho công ty đó nữa, kể cả việc là người đại diện theo pháp luật cũng vậy. Vì họ là người nước ngoài trong khi đó doanh nghiệp bạn mở là doanh nghiệp việt nam không có vốn nước ngoài nên bạn trao đổi lại cho họ tìm người khác thay thế, nếu không bạn có thể giải thể công ty này và không tiếp tục kinh doanh nữa.