Chào bạn!
Thứ nhất, công ty CP Vì Dân thành lập thì ai là Cổ đông sáng lập?
Tại khoản 2 Điều 4 Luật doanh nghiệp 2014 quy định:
"2. Cổ đông là cá nhân, tổ chức sở hữu ít nhất một cổ phần của công ty cổ phần.
Cổ đông sáng lập là cổ đông sở hữu ít nhất một cổ phần phổ thông và ký tên trong danh sách cổ đông sáng lập công ty cổ phần."
Tại Điều 119 Luật doanh nghiệp 2014 cũng quy định:
"Điều 119. Cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập
1. Công ty cổ phần mới thành lập phải có ít nhất 03 cổ đông sáng lập; ..................
Trường hợp không có cổ đông sáng lập, Điều lệ công ty cổ phần trong hồ sơ đăng ký doanh nghiệp phải có chữ ký của người đại diện theo pháp luật hoặc các cổ đông phổ thông của công ty đó.
2. Các cổ đông sáng lập phải cùng nhau đăng ký mua ít nhất 20% tổng số cổ phần phổ thông được quyền chào bán tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp.
.........................................................".
Theo thông tin bạn cung cấp, CTCP Vì Dân có cổ đông sáng lập, theo khoản 1 Điều 119 nêu trên thì trong 4 thành viên (Thảo, Thanh, Chiến, Công ty TNHH Mỹ Lâm) phải có ít nhất 3 thành viên là cổ đông sáng lập.
Để trở thành cổ đông sáng lập, phải đáp ứng đủ 3 điều kiện: (1) Sở hữu ít nhất 01 cổ phần phổ thông. (2) ký tên trong danh sách cổ đông sáng lập công ty cổ phần. (3) Cùng với các cổ đông sáng lập khác đăng ký mua ít nhất 20% tổng số cổ phần phổ thông được quyền chào bán tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp.
Vậy, trong số 4 thành viên trên, chỉ cần đáp ứng 03 điều kiện này đều có thể trở thành Cổ đông sáng lập (tối thiểu 03 thành viên).
Thứ hai, CTCP Vì Dân có bắt buộc phải thành lập Ban kiểm soát không?
Tại Điều 134 Luật doanh nghiệp 2014 quy định:
"Điều 134. Cơ cấu tổ chức quản lý công ty cổ phần
1. Công ty cổ phần có quyền lựa chọn tổ chức quản lý và hoạt động theo một trong 2 mô hình sau đây, trừ trường hợp pháp luật về chứng khoán có quy định khác:
a) Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc.
Trường hợp công ty cổ phần có dưới 11 cổ đông và các cổ đông là tổ chức sở hữu dưới 50% số cổ phần của công ty thì không bắt buộc phải có Ban kiểm soát.
b) Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc. Trường hợp này ít nhất 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải là thành viên độc lập và có Ban kiểm toán nội bộ trực thuộc Hội đồng quản trị. Các thành viên độc lập thực hiện chức năng giám sát và tổ chức thực hiện kiểm soát đối với việc quản lý điều hành công ty."
Theo thông tin bạn cung cấp, CTCP Vì Dân hiện tại có 4 cổ đông và cổ đông là tổ chức (Công ty TNHH Lâm Mỹ) sở hữu 45,45% số cổ phần của công ty (góp 5 tỷ trong tổng vốn góp 11 tỷ). Nếu tổ chức công ty theo mô hình quy định tại điểm a, khoản 1 Điều 134 nêu trên thì không bắt buộc phải có Ban kiểm soát.
Nếu CTCP Vì Dân có ít nhất 20% số thành viên HĐQT là thành viên độc lập và tổ chức công ty theo mô hình quy định tại điểm b khoản 1 Điều 134 nêu trên, thì không cần Ban kiểm soát, lúc này các Thành viên độc lập sẽ thực hiện chức năng giám sát.
(Lưu ý: nếu CTCP Vì Dân là tổ chức tín dụng thì bắt buộc phải có Ban kiểm soát.
Điều 32 Luật tổ chức các tín dụng 2010 sửa đổi bổ sung 2017 quy định về Cơ cấu tổ chức quản lý của tổ chức tín dụng như sau:
"1. Cơ cấu tổ chức quản lý của tổ chức tín dụng thành lập dưới hình thức CTCP bao gồm Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát, Tổng giám đốc (Giám đốc)
.................................................................")
Thứ ba, Thanh có thể làm CT HĐQT, Lâm có thể làm TGĐ CTCP Vì Dân không?
- Đối với bà Lâm:
Tại Điều 65 Luật Doanh nghiệp 2014 có cụ thể về tiêu chuẩn và điều kiện làm Giám đốc, Tổng giám đốc.
1, Có đủ năng lực hành vi dân sự và không thuộc đối tượng không được quản lý doanh nghiệp theo quy định tại khoản 2 Điều 18 của Luật này.
2, Có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm trong quản trị kinh doanh của công ty, nếu Điều lệ công ty không có quy định khác.
3, Đối với công ty con của công ty có phần vốn góp, cổ phần do Nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ thì ngoài các tiêu chuẩn và điều kiện quy định tại khoản 1 và khoản 2 Điều này, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc không được là vợ hoặc chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, con đẻ, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột, anh rể, em rể, chị dâu, em dâu của người quản lý công ty mẹ và người đại diện phần vốn nhà nước tại công ty đó.
Tại Khoản 2 Điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014 có quy định:
Tổ chức, cá nhân sau đây không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam:
a) Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;
b) Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức, viên chức;
c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp;
d) Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác;
đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự; tổ chức không có tư cách pháp nhân;
e) Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, quyết định xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc hoặc đang bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ hoặc làm công việc nhất định, liên quan đến kinh doanh theo quyết định của Tòa án; các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản, phòng, chống tham nhũng.
Như vậy, Bà Lâm đáp ứng đủ tiêu chuẩn, không thuộc trường hợp tại khoản 2 Điều 18 Luật doanh nghiệp 2014 nên hoàn toàn có thể làm TGĐ của công ty CP Vì Dân.
- Đối với anh Thanh:
Tại điểm đ khoản 2 Điều 18 nêu trên, LDN 2014 chỉ cấm Doanh nghiệp tư nhân (tổ chức không có tư cách pháp nhân) không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp, chứ không cấm chủ DNTN.
Tại khoản 3 Điều 183 LDN 2014 quy định về DNTN như sau:
"3. Mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân. Chủ doanh nghiệp tư nhân không được đồng thời là chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh. "
LDN 2014 không hạn chế chủ DNTN (anh Thanh) trong việc thành lập và quản lý CT TNHH và CTCP. Việc anh Thanh là chủ DNTN đồng thời là PGĐ Công ty TNHH Mỹ Lâm cũng hợp pháp.
Đối với công ty cổ phần, Chủ tịch hội đồng quản trị được bầu từ thành viên của Hội đồng quản trị (khoản 1 Điều 152 LDN 2014), do đó CT HĐQT cần đáp ứng những tiêu chuẩn của thành viên HĐQT (quy định tại khoản 1, 2 Điều 151 LDN 2014) như sau:
"1. Thành viên Hội đồng quản trị phải có các tiêu chuẩn và điều kiện sau đây:
a) Có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, không thuộc đối tượng không được quản lý doanh nghiệp theo quy định tại khoản 2 Điều 18 của Luật này;
b) Có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm trong quản lý kinh doanh của công ty và không nhất thiết phải là cổ đông của công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định khác.
c) Thành viên Hội đồng quản trị công ty có thể đồng thời là thành viên Hội đồng quản trị của công ty khác.
d) Đối với công ty con mà Nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ thì thành viên Hội đồng quản trị không được là vợ hoặc chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, con đẻ, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột, anh rể, em rể, chị dâu, em dâu của Giám đốc, Tổng giám đốc và người quản lý khác của công ty; không được là người có liên quan của người quản lý, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý công ty mẹ.
2. Thành viên độc lập Hội đồng quản trị theo quy định tại điểm b khoản 1 Điều 134 của Luật này có các tiêu chuẩn và điều kiện sau đây, trừ trường hợp pháp luật về chứng khoán có quy định khác:
a) Không phải là người đang làm việc cho công ty, công ty con của công ty; không phải là người đã từng làm việc cho công ty, công ty con của công ty ít nhất trong 03 năm liền trước đó.
b) Không phải là người đang hưởng lương, thù lao từ công ty, trừ các khoản phụ cấp mà thành viên Hội đồng quản trị được hưởng theo quy định;
c) Không phải là người có vợ hoặc chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, con đẻ, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột là cổ đông lớn của công ty; là người quản lý của công ty hoặc công ty con của công ty;
d) Không phải là người trực tiếp hoặc gián tiếp sở hữu ít nhất 1% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết của công ty;
đ) Không phải là người đã từng làm thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát của công ty ít nhất trong 05 năm liền trước đó.
Như vậy, Anh Thanh đáp ứng đủ tiêu chuẩn, không thuộc đối tượng quy định tại khoản 2 Điều 18 LDN 2014 nên hoàn toàn có thể làm CT HĐQT Công ty CP Vì Dân.
( Lưu ý: trường hợp CT TNHH Mỹ Lâm hoặc/và CTCP Vì Dân là tổ chức tín dụng thì anh Thanh không thể làm CT HĐQT, bà Lâm không thể làm TGĐ.
Theo khoản 1, 3 và 4 Điều 34 Luật các tổ chức tín dụng 2010 sửa đổi bổ sung 2017)
