quoctranllc viết:Tôi thấy LTM đã quy định rõ rồi, các bạn ạ. Vì hai chủ thể nêu trên là thương nhân có đăng ký kinh doanh hoạt động kinh doanh nhằm mục đích sinh lợi, giao dịch của họ phải được luật chuyên ngành và/hoặc LTM điều chỉnh. Chỉ khi vấn đề gì đó thuộc giao dịch này không được điều chỉnh bởi cả hai luật trên thì mới "xài" đến BLDS.
Vì LTM đã có quy định về chế tài rồi thì không áp dụng BLDS nữa.
Xin chào
quoctranllc,
Tôi xin trao đổi với bạn một số ý kiến sau đây:
1. Tôi hiểu rằng Luật Xây dựng và các văn bản khác của ngành XD sẽ là luật chuyên ngành trong XD. Nếu việc phạt vi phạm trong XD không có trong luật chuyên ngành, sẽ áp dụng quy định tại BLDS (chứ không phải LTM).
2. Bạn viện dẫn 2 chủ thể trong HĐXD là thương nhân nên tiếp theo luật chuyên ngành, sẽ áp dụng LTM thì lấn cấn. Bởi vì hoạt động thi công công trình XD là đặc thù, việc ký kết và thực hiện HĐXD có tính chất dịch vụ (dân sự) hơn là thương mại.
3. Khoản 1.1 Thông tư 06/2007/TT-BXD định nghĩa: "
Hợp đồng trong hoạt động xây dựng là hợp đồng dân sự. Hợp đồng trong hoạt động xây dựng (sau đây gọi tắt là hợp đồng xây dựng) là sự thoả thuận bằng văn bản giữa bên giao thầu và bên nhận thầu về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ của các bên để thực hiện một, một số hay toàn bộ công việc trong hoạt động xây dựng". Định nghĩa này củng cố ý kiến tôi nêu tại mục 1 và 2 ở trên.
Khoản 2.24 Thông tư 06/2007/TT-BXD có quy định cụ thể việc thưởng phạt áp dụng chung cho HĐXD như sau:
"2.24. Thưởng, phạt vi phạm hợp đồng
Việc thưởng hợp đồng, phạt vi phạm hợp đồng phải được ghi trong hợp đồng. Tuy nhiên, mức thưởng không vượt quá 12% giá trị phần hợp đồng làm lợi, mức phạt không vượt quá 12% giá trị hợp đồng bị vi phạm ...".
Nếu áp dụng quy định của Thông tư 06/2007/TT-BXD nói trên thì quá rõ ràng.
Nhưng không hiểu sao, Thông tư 08/2010/TT-BXD chỉ quy định về hướng dẫn phương pháp điều chỉnh giá HĐXD lại được ban hành thay thế Thông tư 06/2007/TT-BXD, mà chẳng đề cập lại các nội dung trên.
Từ những phân tích trên, tôi có thể nói rằng ngoại trừ trường hợp nêu tại Điều 1 Nghị định 48/2010/NĐ-CP (việc phạt tối đa ở mức 12% giá trị hợp đồng bị vi phạm), các trường hợp khác khi ký kết và thực hiện HĐ trong hoạt động XD, mức phạt vi phạm HĐ sẽ do thỏa thuận giữa 2 bên.
Mong nhận được trao đổi. Thân.
Hope For The Best, But Prepare For The Worst !
